Один за всех в ответе: в чем риски субсидиарной ответственности

За первую половину текущего года российские суды одобрили привлечение к ответственности бывших руководителей и бенефициаров ликвидируемых банков на 88,2 млрд рублей. Такие требования предъявляло «Агентство по страхованию вкладов» в рамках субсидиарной ответственности. В последние годы механизм привлечения контролирующих должника лиц (КДЛ) к субсидиарной ответственности за банкротство становится все более популярен среди кредиторов. Судебная практика по данным категориям дел постоянно расширяется, а арбитражные суды все чаще встают на сторону истцов. Что такое субсидиарная ответственность и на кого она распространяется, рассказал управляющий партнер и учредитель юридической компании «Интерцессия» Андрей Трушин. 

Что такое субсидиарная ответственность?

В случае если у банкрота недостаточно средств, чтобы исполнить все обязательства перед кредиторами, взыскать недостающую часть могут с лиц, которые контролировали должника. Сделать это можно путем привлечения КДЛ к субсидиарной ответственности.

При этом кредитор может обратиться к субсидиарному должнику только после того, как потребовал исполнить обязательства у основного должника, а у того, например, недостаточно средств для полного их исполнения.

Кто может быть признан контролирующим должника лицом?

Контролирующее должника лицо — это физическое или юридическое лицо, имеющее/имевшее право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника (ст. 61.10 ФЗ от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Важно отметить, что суд может привлечь лицо в качестве контролирующего должника в том случае, если оно имело возможность влиять на действия последнего в течение 3 лет до возникновения признаков банкротства (или до признания должника банкротом).

В 2017 году в Законе о банкротстве (п. 4 ст. 61.10) закрепили перечень лиц, в отношении которых презюмируется, что — пока не будет доказано иное — данные лица являются КДЛ:

1. лицо являлось руководителем должника или управляющей организации должника, членом исполнительного органа должника, ликвидатором должника, членом ликвидационной комиссии;

2. лицо имело право самостоятельно либо совместно с заинтересованными лицами распоряжаться 50 и более процентами голосующих акций акционерного общества, или более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, или более чем половиной голосов в общем собрании участников юридического лица либо имело право назначать (избирать) руководителя должника;

3. лицо извлекало выгоду из незаконного или недобросовестного поведения лиц, которые в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочены выступать от его имени.

Кроме того, в п. 5 ст. 61.10 Закона о банкротстве указано, что лицо может быть признано контролирующим должника по иным основаниям. Перечень данных оснований не перечислен в законе и является открытым.

Примером «иных» оснований являются, в соответствии с п. 2.2. Письма ФНС России от 16.07.2017 № СА-4-18/16148@, любые неформальные личные отношения, в том числе установленные оперативно-разыскными мероприятиями. Например, совместное проживание (в том числе состояние в т. н. гражданском браке), длительная совместная служебная деятельность (в том числе военная или гражданская служба), совместное обучение (одноклассники, однокурсники) и т. п.

На практике арбитражные суды могут сделать вывод о наличии у лица статуса КДЛ, исходя из самых разных обстоятельств.

Например, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в постановлении от 28.12.2022 по делу № А32-36867/2014 посчитал, что лицо, которое является лицензиаром банкрота и когда-то получало официальный доход в связанных с банкротом юридических лицах, участвовало в схеме по отчуждению продукции банкрота и доведении должника до банкротства. Несмотря на, казалось бы, отсутствие у лица классических признаков КДЛ (лицо не является участником должника либо его материнских компаний, никогда не занимало руководящих должностей в аффилированных юридических лицах, не является родственником учредителей либо руководителей должника), суд сделал вывод о доказанности статуса КДЛ у лицензиара должника и привлек его к субсидиарной ответственности.

Иногда к субсидиарной ответственности в качестве КДЛ пытаются привлечь лишь на основании того, что лица действовали по доверенности от имени тех или иных хозяйствующих субъектов. В рамках дела № А40-65893/2015 о банкротстве ООО «Сырьевой Холдинг «БОГЕЛ» кредиторы обратились с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности двух физических лиц.

Обосновывая необходимость привлечения одного из них, кредиторы указали, что «заинтересованное лицо 1» является КДЛ через номинальных участников должника (они его товарищи) и создало у должника искусственные задолженности перед подконтрольными ему иностранными юрлицами.

Но куда интереснее доводы кредиторов о необходимости привлечения к субсидиарной ответственности «заинтересованного лица 2». Так, кредиторы указали, что оно представляет по доверенности интересы вышеупомянутых иностранных лиц (в том числе в рамках дела о банкротстве должника), а значит, вероятно, знакомо с «заинтересованным лицом 1» и сообща с ним формировало искусственную задолженность должника перед данными иностранными юрлицами.

По каким основаниям и кто может инициировать привлечение КДЛ к субсидиарной ответственности?

Законом о банкротстве установлены следующие основания, при наличии которых лицо может быть привлечено к субсидиарной ответственности:

1. невозможность полного погашения требований кредиторов (полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и бездействия контролирующего должника лица);

2. неподача либо несвоевременная подача заявления о банкротстве (неисполнение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд лицом, на которое в соответствии с законодательством возложена соответствующая обязанность).

С заявлением о привлечении КДЛ к субсидиарной ответственности могут обратиться: арбитражный управляющий, конкурсные кредиторы, работники должника либо уполномоченные органы.

Обратиться с заявлением о привлечении КДЛ к субсидиарной ответственности можно, если с момента возникновения оснований, по которым лицо привлекается к субсидиарной ответственности, прошло не более 10 лет, а также если с момента признания должника банкротом прошло не более 3 лет.

При этом срок исковой давности — 3 года с момента, когда лицо узнало или должно было узнать о наличии оснований для привлечения КДЛ к субсидиарной ответственности.

Чтобы привлечь лицо в качестве КДЛ к субсидиарной ответственности, необходимо подать соответствующее заявление в арбитражный суд, рассматривающий/рассматривавший дело о банкротстве должника. Только на основании соответствующего определения арбитражного суда КДЛ может быть привлечено к субсидиарной ответственности.

Последствия привлечения КДЛ к субсидиарной ответственности

После вступления в силу определения о привлечении КДЛ к субсидиарной ответственности арбитражный управляющий предлагает кредиторам выбрать вариант дальнейших действий с требованиями, возникшими у кредиторов к субсидиарному должнику.

И здесь законом установлены три варианта:

1. попытаться взыскать задолженность с субсидиарного должника в рамках текущего дела о банкротстве с помощью арбитражного управляющего;

2. продать требования к субсидиарному должнику на торгах;

3. уступить кредитору часть требований к субсидиарному должнику в размере требований этого кредитора (иными словами — выдать кредитору исполнительный лист на сумму требований данного кредитора, чтобы он самостоятельно взыскивал задолженность с субсидиарного должника, а из реестра кредиторов его вычеркнут).

Независимо от того, какой вариант выберут кредиторы, субсидиарная ответственность сохраняется за КДЛ навсегда, вплоть до полного исполнения требований кредиторов.